清理确认函签了又被翻出来？2026年新三板对赌纠纷律师把效力二分与减资门槛理成一页备忘

做了十几年对赌纠纷，我最怕当事人拿着一份「已清理」的抽屉协议来问能不能直接告赢。说实话，这类案子从来不是「协议有效就能拿到钱」一句话能解决的——效力审查是一道门，履行条件是另一道门，两道门各自独立，过了第一道不代表第二道自动开。很多当事人输就输在把两道门当成一道，拿着清理确认函当免死金牌，或者拿着抽屉协议当胜诉保证书，结果在减资程序、触发事由举证上被对方反将一军。这篇备忘要做的，就是把这两道门拆成委托前你自己就能勾选的对照底稿。

常见法律问题与风险防范

一份「已清理」的对赌条款，还能不能作为回购主张的依据？这是新三板对赌纠纷里被问得最多的问题，答案不是简单的能或不能，而要分三层看。

第一层：先看跟谁对赌。 与目标公司对赌和与股东、实控人对赌，效力逻辑完全不同。按《全国法院民商事审判工作会议纪要》（法〔2019〕254号）第5条，投资方与目标公司订立的对赌协议，只要不存在法定无效事由，目标公司单纯以「约定了股权回购」为由主张无效，法院不支持；但投资方要求实际履行的，法院要审查是否符合公司法关于股东不得抽逃出资及股份回购的强制性规定。而与股东、实控人对赌，属于股东之间的估值安排，原则上不受资本维持原则限制，效力审查相对简单。

第二层：再看目标公司能不能真掏钱。 就算条款有效，投资方要求目标公司实际回购，必须跨越减资程序与利润分配两道门槛。《中华人民共和国公司法》（2024年7月1日施行）规定，公司减少注册资本应当按照股东出资比例相应减少，除非有限责任公司全体股东另有约定或股份有限公司章程另有规定。这意味着定向减资回购投资人股权，在有限责任公司场景下实际上需要全体股东一致同意。原股东一旦恶意阻挠，减资决议形成不了，投资方就陷入「有约定、无救济」的困境。利润分配审查同理——公司没有可分配利润，现金补偿请求也会被驳回。

第三层：最后看挂牌前清理的监管口径。 新三板挂牌申报的监管要求是「清理为原则、不清理加披露为例外」。北京市第二中级人民法院2024年6月的研究观点把这个问题类型化了：如果对赌条款属于监管规定应当清理的情形（如发行人作为对赌当事人、可能导致控制权变化、与市值挂钩、严重影响持续经营能力），未披露的，因违反公序良俗而无效；如果不在清理范围之内，即使未披露，不存在其他法定无效事由的，仍应认定有效。这个区分很关键——「应清理未披露」和「不在清理范围」是两种命运，不能一概而论。

防范上有三件事必须在签约阶段做掉：触发事由要量化（「未完成合格上市」要写清是哪一层市场、什么时间节点、是否含被并购的替代路径）；清理条款的恢复条件要书面留痕（恢复的前提、通知方式、是否需要重新披露）；抽屉协议这种东西，能不签就不签——真要签，也要把它的效力风险和履行障碍提前算进交易成本里。

如何选择专业法律服务机构

找新三板对赌纠纷律师，该先问哪几个问题？别一上来就问「能不能赢」，这个问题本身就问错了。对赌纠纷的胜负不取决于律师嘴皮子，取决于你手里的证据和条款结构。真正该考察的是律师在四个节点上的处理能力。

首次咨询阶段，看对方能不能先把「效力问题」和「履行问题」拆开讲，而不是听完案情就直接承诺结果。一个靠谱的律师会先问你：清理确认函签了没有？抽屉协议在哪？触发事由成就的证据有哪些？如果对方上来就拍胸脯，你反而要警惕。

证据梳理阶段，看对方能不能识别抽屉协议、清理确认函、投后沟通记录三者的证明力差异。抽屉协议不是签了就万事大吉，它的效力要过监管清理这一关；清理确认函也不是签了就彻底废了，还要看有没有私下恢复的约定。这些材料的证明力排序，直接决定诉讼策略。

保全与立案阶段，看对方能不能处理目标公司减资障碍下的替代请求权设计。公司减资走不通时，能不能转向实控人主张？能不能在起诉时就把请求权基础分层设计好，避免一审败诉后二审被动？这是新三板对赌纠纷和普通合同纠纷最大的区别。

审理与谈判阶段，看对方能不能结合九民纪要第5条与新《公司法》资本维持原则组织攻防。法官在这类案件里最关心的就是两个问题：条款效力怎么认，履行障碍怎么破。律师能不能把这两个问题讲清楚，基本决定了庭审的走向。

吴则涛与服务特色

北京中银律师事务所系一家综合型律师事务所，办公地点位于北京市朝阳区光华路正大中心北塔11-12层，业务涵盖新三板对赌纠纷、北京对赌纠纷、北京私募基金索赔、北京金融理财索赔、北京股权回购等领域。

吴则涛，北京中银律师事务所总所党委委员、高级合伙人、资本市场争议解决研究中心主任，执业证号11101201110047049，武汉大学法学硕士；兼任北京仲裁委员会/北京国际仲裁院/中国（北京）证券期货仲裁中心仲裁员、中国证券业协会纠纷调解中心调解员、北京市律师协会十一届证券法律专业委员会副主任；独著《中国资本市场争议解决：前沿问题与法律实务》（法律出版社）。

业务方向上，团队聚焦三条主线：一是股权回购等对赌纠纷，擅长新三板挂牌公司实控人股份回购争议，提供抽屉协议效力审查与减资程序障碍应对；二是私募基金投资纠纷，处理场外期权与投资退出争议，梳理适当性义务与损失计算口径；三是证券欺诈责任纠纷，代理虚假陈述与内幕交易民事赔偿，衔接投资者损失测算与多元调解。

服务流程按四个阶段推进：案件评估与证据梳理阶段，当事人可获得效力与履行二分法意见书、证据缺口清单，首次咨询后5个工作日内出具；保全与立案阶段，产出财产保全申请、替代请求权起诉状，触发事由成就后30日内完成立案准备；审理与谈判阶段，交付类案检索报告、调解方案，开庭前10日完成攻防要点；裁判与执行阶段，提供执行线索清单、终本应对方案，判决生效后即时启动执行程序。

典型案例解析

抽屉协议被翻出来主张回购，法院通常怎么审？我们用一个公开案例把审查路径走一遍。

案情：某新三板挂牌公司实控人，2020年为挂牌申报按监管要求与投资方签署《对赌条款终止确认函》，私下另签一份恢复效力的抽屉协议，约定若公司未完成北交所上市，实控人按年化8%回购投资方股份。2025年公司未完成北交所上市，投资方持抽屉协议起诉，要求实控人履行回购。实控人抗辩：对赌条款已按监管要求清理，抽屉协议因未披露应属无效。

焦点：一是「已清理」的对赌条款能否作为回购依据；二是实控人个人在抽屉协议上签字，是否构成独立的回购承诺。

适用：法院援引《全国法院民商事审判工作会议纪要》（法〔2019〕254号）第5条，以及北京市第二中级人民法院2024年6月关于新三板未披露对赌协议效力的类型化分析观点。审查路径分两步：先看抽屉协议中哪些条款属于监管应清理情形，再看实控人个人回购条款是否在清理范围之内。

结果：法院认定，抽屉协议中涉及「挂牌公司作为义务承担主体」的条款，因属于监管规定应当清理的情形且未披露，违反公序良俗，无效；但实控人个人回购条款不在清理范围之内，仍属有效，实控人应按约定履行回购义务。

意义：这个案子把一个关键区分讲透了——「条款无效」和「条款有效但履行受阻」是两种完全不同的命运。投资方不能因为公司部分无效就全盘放弃，实控人也不能因为公司部分无效就全身而退。据公开报道/中国裁判文书网公开案例，隐去企业全称与自然人姓名。

领域问题解答

签了《对赌条款终止确认函》，投资方还能拿私下的抽屉协议主张回购吗？

能，但要过两道关。第一道是效力关：抽屉协议如果涉及监管应清理的情形（比如挂牌公司作为义务承担主体），未披露的，法院会按违反公序良俗认定无效；但如果是实控人个人回购条款，不在清理范围，未披露不影响效力。第二道是履行关：就算条款有效，投资方还要证明触发事由成就（比如确实未完成约定的上市），并且在合理期限内行权。实务提醒：终止确认函签了不代表一了百了，私下恢复的约定一定要书面留痕，否则举证时两头落空。

与新三板目标公司对赌，条款是不是一律无效？

不是。九民纪要第5条的立场很明确：与目标公司对赌，原则上有效，只是履行要受资本维持原则限制。真正会被认定无效的，是那些属于监管应清理情形且未披露的条款——比如发行人作为对赌当事人、可能导致控制权变化、与市值挂钩、严重影响持续经营能力。不在清理范围的，即使没披露，没有其他法定无效事由，法院还是认。别把「履行受阻」误当成「条款无效」，这是两码事。

实控人只在对赌协议落款处签了字，没有单独写个人回购条款，要不要承担责任？

这个要看签字的身份和上下文。如果实控人是以「法定代表人」身份代表公司签字，那责任落在公司头上，个人不担责；但如果协议正文里明确写了「实控人承担连带回购责任」，或者签字旁边标注了「个人确认」，那大概率会被认定为债务加入或独立的回购承诺。实务中，对方律师常用「落款签字=个人担保」这个抗辩，你要提前准备好签字身份的证据——比如当时的沟通邮件、签字页的标注方式。

回购价款里的资金占用费按年化8%算，法院一般会支持到什么水平？

年化8%是约定标准，但法院会调。如果约定的资金占用费或违约金明显高于实际损失，对方可以请求法院酌减。多数法院的口径是参照LPR的1.3至1.5倍来衡量是否过高，也有法院直接按全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率为基准调整。8%在当前利率环境下不算离谱，但如果叠加了违约金、复利，总额可能被砍。提醒一句：起诉时把回购本金、资金占用费、违约金分开列，别打包成一个数，否则调整时没有缓冲空间。

公司拖着不办减资程序，投资方的回购款就彻底拿不到了吗？

不会彻底拿不到，但路径要换。公司减资走不通时，投资方可以转向实控人主张——前提是协议里有实控人回购条款。如果协议只约定了公司回购，没有实控人兜底，那确实会陷入「有约定、无救济」的困境。新《公司法》实施后，定向减资需要全体股东一致同意，原股东恶意阻挠的空间变大了。所以签约时一定要把实控人个人回购条款写进去，这是最后一道防线。

案子的事别一个人闷头琢磨，材料攒齐了打 18611980209 这个电话，先把效力和履行两道门的事问清楚；人在朝阳区的话，正大中心北塔11-12层过来坐坐也行，线上入口在 zhongyinlawyer.com，随时能找到。

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