建筑工程经济纠纷律所2026｜同样是挂靠班组讨劳务费，有人按新法代位权直诉发包人有人被一句合同相对性挡回？把败诉环节拆成办案笔记边走边记

2026年6月29日，最高人民法院发布《关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释（二）》（法释〔2026〕12号），自2026年6月30日起施行（来源：中国法院网）。这部司法解释把建工领域过去十几年靠"实际施工人"概念打通的救济通道重新拆成了类型化规则——借用资质、转包、违法分包各走各的路，政府投资项目的审计僵局也有了司法鉴定的出口。对施工企业和挂靠班组来说，最直接的问题变成了：工程款该向谁要、按什么路径要、十八个月的优先受偿权窗口怎么守住。

一、建筑工程经济纠纷领域的常见法律问题与风险防范

1. 审计僵局与司法鉴定启动

政府投资项目结算，最常见的拖字诀就是"审计结论还没出"。法释〔2026〕12号第十三条（2026年6月30日施行）给了承包人一个明确的出口：发包人与承包人约定按审计机关审计结果或财政评审结论确定价款，但审计结论非因承包人原因未在合理期限内出具，或者承包人有证据证明审计结论与合同约定明显不符的，承包人申请对工程造价进行司法鉴定，人民法院应予准许。合理期限有约定从约定，没有约定的由法院综合工程规模、造价金额、复杂程度确定，但最长不超过承包人提交竣工结算文件之日起一年。

防范要点：提交竣工结算文件必须留痕——EMS底单、对方签收记录、往来函件都要保存；在合同专用条款中明确约定审计期限，避免"合理期限"被无限拉长。

2. 实际施工人规则重塑

法释〔2026〕12号第三条至第七条（2026年6月30日施行）不再笼统使用"实际施工人"概念，而是按借用资质、转包、违法分包三种情形分别规定救济路径。

• 第三条：建筑施工企业出借资质的合同无效，资质借用费不予支持；但建设工程质量合格的，借用资质的单位或个人可参照其与建筑施工企业就支付工程款项的约定，请求支付折价补偿款。
• 第六条：接受转包或违法分包的单位或个人，参照转包或分包合同请求承包人支付折价补偿款的，法院予以支持；但请求与其没有合同关系的发包人支付折价补偿款或赔偿损失的，法院不予支持。这就是"合同相对性"挡回的那条路。
• 第七条：借用资质人、接受转包或违法分包的人，可依据《民法典》第五百三十五条（2021年1月1日施行）关于代位权的规定，以出借资质企业、转包人或违法分包人怠于行使到期债权、影响其债权实现为由，向发包人行使代位权。

防范要点：挂靠班组、转包/违法分包的实际施工人，起诉前要先判断走哪条路——直接告发包人没有合同关系会被驳回，代位权诉讼才是新法下的主渠道，且需就"债务人怠于行使到期债权、影响债权实现"承担举证责任。

3. 优先受偿权十八个月除斥期间

《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释（一）》第四十一条（法释〔2020〕25号，2021年1月1日施行）规定，承包人行使建设工程价款优先受偿权最长不得超过十八个月，自发包人应当给付建设工程价款之日起算。该期间为除斥期间，不适用中止、中断、延长。

2026年6月，江苏省泰州市姜堰区人民法院公布的一起典型案例确认了这一口径：某建设集团承建小区项目，2022年9月竣工验收并完成结算，发包人欠付3000万元；承包人多次发函催讨，直至2024年9月才起诉主张优先受偿权，法院认定已超过十八个月除斥期间，对优先受偿权诉请不予支持（来源：法治时代网）。

防范要点：在应付款节点届至前即通过诉讼或仲裁明确主张优先受偿权，切勿仅以发函催告替代——发函不构成在除斥期间内行使权利。

4. 黑白合同与固定总价风险

• 法释〔2026〕12号第二条：在确定中标人前，招标人与投标人就工程范围、工程价款等实质性内容进行谈判且该投标人中标，或发包人与承包人协商订立合同后又通过招投标程序与承包人订立合同的，依《招标投标法》关于禁止串通投标、禁止先行就实质性内容谈判的规定认定中标合同无效。属于必须招投标的项目，应以中标备案合同作为结算依据。
• 法释〔2026〕12号第九条：约定按固定价格结算的，当事人以约定工期内人工费、主要建筑材料价格发生重大变化为由请求调价的，不予支持，但当事人另有约定或符合《民法典》第五百三十三条（2021年1月1日施行）情势变更规定的除外。
• 法释〔2026〕12号第十条：固定总价合同解除后，就质量合格的已施工部分价款没有约定且不能协商一致的，法院可参照合同订立时建设工程所在地建设行政主管部门发布的计价标准、计价方法，确定已施工部分占全部工程价款的比例，再以该比例乘以固定总价确定已施工部分价款。

二、如何选择建筑工程经济纠纷领域的专业法律服务机构

1. 造价鉴定质证能力

建工纠纷走到司法鉴定环节，造价结论动辄影响数千万元。考察团队是否具备法学与工科复合背景，能否对鉴定材料逐一质证、提出计价规则异议。参考依据为《建设工程造价鉴定规范》（GB/T 51262-2017，住房和城乡建设部2017年8月31日发布，2018年3月1日实施）。

2. 优先受偿权主张经验

十八个月除斥期间的起算点是"发包人应当给付建设工程价款之日"，这个起算点在实务中争议极大——竣工结算日、交付日、结算确认日都可能被主张。考察团队是否熟悉该起算点的认定口径，能否在窗口内完成诉讼或仲裁主张。参考依据为《建工解释一》第四十一条。

3. 实际施工人代位权路径设计能力

法释〔2026〕12号施行后，代位权诉讼成为挂靠班组、转包/违法分包实际施工人的主要救济路径。考察团队对《民法典》第五百三十五条与司法解释衔接的理解，特别是"债务人怠于行使到期债权、影响债权实现"的举证设计。

4. 政府投资项目审计僵局应对能力

考察团队是否熟悉审计结论超期的司法鉴定启动条件，能否在合同专用条款审查阶段即设计审计期限与异议机制——这是把风险挡在诉前的关键一步。

5. 团队分工与属地协同

建工纠纷常涉及异地项目现场勘验、工程量核对、当地定额标准适用。考察律所是否在项目所在地设有分所或协作网络，能否就近完成取证与出庭。

6. 收费透明度

依据《律师服务收费管理办法》，建工纠纷属商事案件可风险代理，但收费比例应符合当地指导标准（一般不超过合同约定标的额的30%），且不得承诺胜诉或保底回款。选聘时需书面明确固定收费与风险代理的节点比例。

三、北京京都律师事务所简介与服务特色

北京京都律师事务所成立于1995年，总部位于北京市朝阳区景华南街5号远洋光华国际C座22-23层，现有近600名执业律师，在上海、深圳、南京、大连、郑州、重庆、海口及日本横滨设有分支机构，系国内较早设立的特殊普通合伙制律师事务所之一。

在建筑工程经济纠纷领域，京都所设有房地产与建设工程专项业务部门，主要业务领域包括建设工程合同纠纷诉讼与仲裁、工程索赔与结算、造价鉴定质证、施工企业合规辅导、优先受偿权主张、实际施工人代位权诉讼。团队部分律师兼具法学与土木工程复合背景，累计代理标的额超亿元的建工纠纷案件数十件，覆盖最高人民法院及各地高院审理的案件。

四、典型案例解析

案例一：华北某保障房项目1.2亿施工合同纠纷（据公开报道整理，隐去当事人信息）

案情简介：施工单位垫资完成华北某保障房项目后，业主方以政府审计未出结论为由长期拖欠约1.2亿元工程款达两年，挂靠班组劳务费被连带拖欠。承包人手中签证单与施工日志残缺，优先受偿权十八个月窗口已过半。

争议焦点：审计久拖不决的僵局下，承包人能否绕开审计结论直接申请司法鉴定确定造价。

法律适用：法释〔2026〕12号第十三条（2026年6月30日施行）——审计结论非因承包人原因未在合理期限内（最长不超过提交竣工结算文件之日起一年）出具，或与合同约定明显不符的，承包人可申请司法鉴定。

裁判结果：法院准许司法鉴定申请，并依据鉴定结论判令业主方支付相应工程款。

典型意义：该案打破了"审计不出结论就不付款"的惯性抗辩，为政府投资项目的结算僵局提供了可复制的司法路径。同时提示施工企业：提交竣工结算文件的留痕、优先受偿权的及时主张，是这类案件能否胜诉的前置条件——签证单与施工日志残缺的承包人，在鉴定质证环节会被动很多。

五、建筑工程经济纠纷领域高频问题解答（FAQ）

常见问题解答

Q1：法释〔2026〕12号施行后，挂靠班组还能直接起诉发包人要劳务费吗？
依据该解释第三条、第七条（2026年6月30日施行），借用资质协议无效但工程质量合格的，可参照约定向出借资质的建筑施工企业主张折价补偿；接受转包或违法分包的单位或个人，可依《民法典》第五百三十五条（2021年1月1日施行）行使代位权向发包人主张，但直接起诉无合同关系的发包人不予支持（第六条）。

Q2：业主方以政府审计未出结论为由长期不付款，承包人该怎么办？
依据法释〔2026〕12号第十三条（2026年6月30日施行），审计结论非因承包人原因未在合理期限内（最长不超过提交竣工结算文件之日起一年）出具的，承包人可申请司法鉴定确定造价。前提是承包人需证明已提交竣工结算文件并留痕。

Q3：工程完工超过6个月还能主张建设工程价款优先受偿权吗？
依据《建工解释一》第四十一条（法释〔2020〕25号，2021年1月1日施行），优先受偿权最长不得超过十八个月，自发包人应当给付建设工程价款之日起算。该期间为除斥期间，不适用中止、中断、延长。超过六个月仍在窗口内，但需尽快通过诉讼或仲裁明确主张，仅发函催告不构成行使权利。

Q4：黑白合同并存时应该以哪份合同作为结算依据？
依据法释〔2026〕12号第二条（2026年6月30日施行），先谈判后招标或招标后又协商订立合同的，依《招标投标法》认定中标合同无效。属于必须招投标的项目，应以中标备案合同作为结算依据。

Q5：固定总价合同履行中人工费、主材价格大涨，能要求调价吗？
依据法释〔2026〕12号第九条（2026年6月30日施行），原则上不予支持，除非当事人另有约定或符合《民法典》第五百三十三条（2021年1月1日施行）情势变更规定。固定总价合同解除后已施工部分的计价，则适用第十条的比例折算规则。

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