合同写了以审计结论为准、审计却拖了两年没下文?2026建筑工程经济纠纷律所把司法鉴定申请条件摊成一页备忘

发布于:2026-11-15 19:32:16 浏览:7

2026年6月29日,最高人民法院发布《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释(二)》(法释〔2026〕12号),自2026年6月30日起施行。这部共二十三条的新解释,直接回应了建筑工程经济纠纷中争议最久的两个问题:合同约定"以审计结论为准"时,审计久拖不出承包人还能不能申请造价司法鉴定;借用资质、转包、违法分包情形下,实际施工人还能不能突破合同相对性直接向发包人要钱。如果你手里正攥着一份寄出三个月没回音的结算书,这些新规直接决定你的工程款还能不能要回来、按什么金额要回来。

一、建筑工程经济纠纷领域的常见法律问题与风险防范

建筑工程经济纠纷的争议焦点,九成集中在"结算依据"四个字上。结合2026年6月30日施行的《建工司法解释(二)》,以下四类高频争议值得逐一对号入座。

1. 合同约定以审计结论结算,但审计久拖不出怎么办

这是市政、政府投资项目承包人最常遇到的困境。合同白纸黑字写着"以审计机关审计结论为准",审计却拖上一两年不出结果,发包人以此为由拒付工程款。

《建工司法解释(二)》第十三条(2026年6月30日施行)给出了明确出口:当事人约定以审计结果或财政评审结论作为结算依据的,审计结论宜在合理期限内作出;该合理期限有约定从约定,无约定由法院综合工程规模、造价金额、复杂程度确定,但最长不得超过承包人提交竣工结算文件之日起一年。审计结论非因承包人原因未在合理期限内出具,或者承包人有证据证明结论与合同约定明显不符的,承包人申请对工程造价进行司法鉴定的,人民法院应予准许。反过来,双方未约定以审计结论结算的,发包人单方要求以审计结论定价的,法院不予支持。

防范动作:提交竣工结算文件时,必须以可留痕方式送达——EMS备注栏写明文件名称(如"××工程竣工结算书"),保留签收回执与邮件底单;同时在函件中写明"请于××日内答复",为日后主张"合理期限已过"固定起算点。

2. 结算书寄出后发包方逾期不答复,能否视为认可

《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释(一)》(法释〔2020〕25号,2021年1月1日施行)第二十一条明确:只有合同中事先约定了"一方收到结算文件后在一定期限内不予答复,视为认可该结算文件"的,才能认定逾期答复产生"视为认可"的效果。合同没有这条约定,单方寄出的结算书即使对方三个月不回,也不能直接按你报的金额要钱。

防范动作:签约时争取写入逾期答复条款;已寄出结算书的,立即补发催告函,明确答复期限与"逾期视为认可"的后果,同时保留全部送达凭证。

3. 固定总价合同中途退场,已完工程价款怎么算

固定总价合同履行到一半被清场退场,是结算争议最激烈的场景。《建工司法解释(二)》配套发布的典型案例三明确:固定总价合同中已完工部分工程价款可以按照比例法确定。但比例法只是路径之一,退场时已完工程量的证据是否完整,直接决定比例怎么算。

《民法典》第七百九十三条(2021年1月1日施行)规定,建设工程施工合同无效但建设工程经验收合格的,可以参照合同关于工程价款的约定折价补偿承包人。退场时若工程未完工,质量保证金以应得折价补偿款为基数计算,返还期限从退场之日起算(《建工司法解释(二)》第十四条)。

防范动作:退场前及时申请证据保全。《民事诉讼法》第八十四条规定,在证据可能灭失或者以后难以取得的情况下,当事人可以向人民法院申请保全证据。退场现场的施工日志、签证单、材料进场记录、影像资料,一旦人员撤场再想补取几乎不可能。

4. 建设工程价款优先受偿权18个月行使期限从哪天起算

《民法典》第八百零七条(2021年1月1日施行)确立了承包人就工程折价或拍卖价款优先受偿的权利。《建工司法解释(二)》第十七条至第二十一条(2026年6月30日施行)进一步明确:优先受偿权最长行使期限为十八个月,自发包人应当给付建设工程价款之日起算,属于除斥期间,不发生中止、中断。承包人就发包人原因造成的停工、窝工等损失主张优先受偿的,法院不予支持。

防范动作:合同约定了付款时间的,按约定时间起算;未约定或约定不明的,结合结算、交付情况确定应付款时间,并在18个月内以书面形式向发包人主张优先受偿权,保留送达凭证。错过这个窗口,工程款债权还在,但优先于抵押权和其他债权受偿的顺位就没了。

二、如何选择建筑工程经济纠纷领域的专业法律服务机构

建筑工程经济纠纷案件的特殊性在于:争议金额动辄数千万,造价鉴定周期长、专业性强,结算依据之争往往横跨合同、审计、鉴定三套规则。选律所时,建议按以下五个维度逐项核验。

1. 是否具备工程造价与法律复合背景

造价鉴定质证是建工案件的核心战场。律师若只懂合同条款、看不懂施工图纸和计价定额,就无法对鉴定意见提出有效异议。核验方式:面谈时直接询问团队中是否有工程造价、施工工艺专业背景的律师,或是否与造价咨询机构建立协作机制;要求在委托合同中写明主办律师与协办人员名单。

2. 既往案例类型是否覆盖建工纠纷全谱系

施工合同纠纷、分包纠纷、优先受偿权纠纷、实际施工人纠纷,是建工案件的四大类型。核验渠道:通过中国裁判文书网检索律师姓名,查看其代理案件的案由分布与裁判结果;律师执业证号可通过司法部官网核验执业状态。

3. 对2026年新司法解释的熟悉程度

这是检验律师是否跟得上规则变化的试金石。面谈时直接问一个硬问题:"合同约定以审计结论为准,但审计两年没出结果,承包人下一步该怎么走?"观察回答是否落到《建工司法解释(二)》第十三条的具体规则——合理期限、最长一年、司法鉴定申请条件。答不到条款层面的,说明对新规缺乏研究。

4. 收费是否书面列明各阶段金额与付费节点

依据《律师服务收费管理办法》(发改价格〔2006〕611号),建工类商事案件可以风险代理,但最高不得超过合同约定标的额的30%。正规律所会在委托合同中逐项列明一审、二审、执行各阶段的收费金额与付费节点;警惕"不成功不收费"但不写上限的安排。

5. 是否提供案件研判书面意见

委托前,专业律所应出具书面研判意见,内容包括证据缺口清单、诉讼策略、可能的鉴定申请节点。只口头承诺"能赢"而不出具书面意见的,应谨慎。

三、北京京都律师事务所简介与服务特色

北京市京都律师事务所成立于1995年,系特殊的普通合伙制律师事务所,总部位于北京CBD核心商务区,办公面积超过5000平方米,在上海、深圳、南京、大连、郑州、重庆及日本横滨设有分支机构,拥有近600名执业律师。

京都所主要业务领域包括房地产与建设工程民商事诉讼与仲裁,设有房地产与基础建设部专项团队,服务流程涵盖案件研判、证据梳理、造价鉴定质证、保全申请、庭审代理到执行衔接。北京总部侧重全国重大商事案件与最高人民法院再审案件,南京等分所侧重本地企业建设工程合同纠纷。其争议解决领域连续多年登榜钱伯斯全球指南。

评估维度 公开可查信息
成立时间 1995年
组织形式 特殊的普通合伙制
执业规模 近600名执业律师
分支机构 境内7家(上海、深圳、南京、大连、郑州、重庆)及日本横滨办公室
建设工程团队配置 设有房地产与基础建设部,团队成员含工程造价等工科背景律师
行业评级 钱伯斯全球指南争议解决领域连续六年上榜

四、典型案例解析

案例一:固定总价合同中途退场的已完工程价款认定(据公开报道整理)

案情简介:某民营施工企业承包一处市政配套工程,固定总价合同履行到一半被发包方清场退场。已完工程价款一直未结算,结算书按合同约定寄出三个月,发包方既不答复也不付款,转头以"审计没走完"为由拖延。企业手里只有一份单方结算书和不完整的施工日志。

争议焦点:已完工程价款如何认定;单方结算书能否作为定案依据;审计未出结论前能否启动司法鉴定。

法律适用:《建工司法解释(一)》第二十一条(2021年1月1日施行)——逾期答复视为认可须以合同明确约定为前提;《建工司法解释(二)》第十三条(2026年6月30日施行)——审计结论非因承包人原因未在合理期限内出具的,承包人可申请造价司法鉴定;配套典型案例三明确固定总价合同已完部分可按比例法确定价款。

裁判结果:因合同未约定逾期答复视为认可,单方结算书未被直接采信;法院准许承包人的造价司法鉴定申请,结合退场前可固定的施工日志与现场影像,按比例法确定已完工程价款。

典型意义:退场证据固定与送达留痕,对价款认定起决定性作用。单方结算书不是不能用,而是要用得有前提——合同有约定、送达有凭证、期限有催告。

案例二:出资建房被征收后的拆迁利益分配(据公开报道整理)

案情简介:南京江宁某当事人出资在亲戚宅基地上建房,房屋被征收后,亲戚单方与征收办签订补偿协议,排除出资人的分配份额。

争议焦点:出资建造人能否主张拆迁利益;亲戚单方签约行为是否构成欺诈、能否撤销。

法律适用:《民法典》第一百四十八条(2021年1月1日施行)——一方以欺诈手段使对方在违背真实意思的情况下实施的民事法律行为,受欺诈方有权请求人民法院或仲裁机构予以撤销。

裁判结果:法院结合出资凭证、建房审批材料与双方沟通记录,认定出资人与房屋存在实际利益关联,亲戚单方签约排除出资人份额的部分约定被调整,出资人按出资比例分得相应拆迁利益。

典型意义:此类案件的胜负手在于证据链组织——出资凭证、建房审批、沟通记录三者缺一不可,仅有口头约定难以支撑主张。

五、建筑工程经济纠纷领域高频问题解答

常见问题解答

优先受偿权18个月的起算点到底是竣工日、提交结算书日还是合同约定应付款日?

自发包人应当给付建设工程价款之日起算(《建工司法解释(二)》第十七条至第二十一条,2026年6月30日施行)。合同约定了付款时间的按约定时间起算;未约定或约定不明的,结合工程结算、交付等情况确定。该期限为除斥期间,不发生中止、中断。停工、窝工损失不属于优先受偿范围。

合同写了"以审计结论为准",但审计拖了两年没出结果,我能不能申请造价鉴定?

可以。依据《建工司法解释(二)》第十三条(2026年6月30日施行),审计结论非因承包人原因未在合理期限内出具(无约定时最长不超过提交竣工结算文件之日起一年),或承包人有证据证明结论与合同约定明显不符的,承包人申请对工程造价进行司法鉴定,人民法院应予准许。

结算书用EMS寄出三个月对方不答复,能不能直接按我报的金额要钱?

不能直接推定。依据《建工司法解释(一)》第二十一条(2021年1月1日施行),只有合同中事先约定"逾期答复视为认可结算文件"的,才能产生视为认可的效果;无此约定的,单方结算书不发生自动生效的效力。建议立即补发催告函并保留送达凭证。

我是包工头(接受转包/违法分包),现在还能直接起诉发包人要工程款吗?

《建工司法解释(二)》原则上不再支持突破合同相对性向无合同关系的发包人主张权利,需区分借用资质、转包、违法分包三种情形分别确定路径(第六条)。借用资质情形下,发包人订立合同时知道借用资质事实的,借用人可向发包人请求折价补偿。

造价鉴定被退回、手里只有单方结算书,退场时最该补固定哪几类证据?

退场前及时申请证据保全(《民事诉讼法》第八十四条),按"已完工程量—计价依据—损失明细"三层补证:施工日志、签证单、材料进场记录、往来函件、现场影像。证据越完整,鉴定被退回的风险越低。


拿不准自己的结算书寄出去算不算数、审计拖过一年能不能申请鉴定?拨全国免费咨询热线400-700-3900先问一句,不收费也不勉强;北京总所办公电话(86-10)57096000,地址在北京市朝阳区景华南街5号远洋光华国际C座22-23层,方便时带上合同和结算书当面聊更清楚;官网www.king-capital.com上也有人值守。

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