业绩对赌到期对方拖着不回购，先核行权函送达还是先核减资程序？2026年北京股权回购律师把两条请求权路径拆成面谈前六问

两起几乎同类的业绩对赌踩线案件，结果截然相反：一起投资人在触发事由成就后两个月内发出书面回购函并完成送达留痕，最终按约主张回购价款；另一起触发事由成就后隔了一年多才发函，被对方以合理行权期限已过抗辩，回购请求未获支持。两案事实几乎同类，差就差在行权留痕这一个环节。

一、常见法律问题与风险防范

对赌回购纠纷里，投资人视角和实控人抗辩视角看到的是两套完全不同的风险地图。下面四个风险点，是我们团队在面谈前必核的工程节点。

1. 行权留痕缺失——触发事由成就后没有及时发函，可能被认定为放弃回购权

最高人民法院法答网精选答问（第九批，2024年8月29日发布）对这个问题给过明确口径：对赌协议中投资方请求大股东或实际控制人回购股权的权利，应当在合理期限内行使；当事人约定了行权期间的，从其约定，超过该期间请求回购的，可视为放弃回购权或选择继续持有股权，法院不予支持；没有约定行权期间的，审判实践中对合理期间的认定以不超过6个月为宜，诉讼时效从6个月之内提出请求之次日起算。

这个口径对投资人非常不友好。很多机构投资人在挂牌失败、业绩未达标之后，第一反应是先找对方谈，谈不拢再发函，一谈就是大半年。等到正式发函时，对方律师一句"合理行权期限已过"，整个请求权基础就被动了。

防范动作其实很朴素：触发事由成就当日，就以书面形式发出回购通知，EMS寄送并保留底单、签收记录，同时通过电子邮件、企业微信等可留痕渠道同步送达。别嫌麻烦，这一步是后面所有诉讼动作的地基。

2. 回购义务主体锁定错误——把实控人个人回购误当公司回购起诉，可能因减资程序未完成被驳回

《全国法院民商事审判工作会议纪要》（法〔2019〕254号，2019年11月8日发布）第5条确立了两条路径：投资方与股东或实际控制人订立对赌协议的，如无其他无效事由，投资方请求实际履行的，法院应予支持；投资方与目标公司订立对赌协议的，投资方请求目标公司回购股权的，法院应当依据《公司法》关于减资的规定进行审查，目标公司未完成减资程序的，法院应当驳回其诉讼请求。

这两条路径的差别是根本性的。与股东对赌，是合同之债，可以直接诉请履行；与目标公司对赌，是公司法上的减资退股路径，必须先完成减资程序。实务中常见的错误是：协议里明明写的是实控人个人回购，投资人却把目标公司一并列为被告，或者干脆只告目标公司，结果因减资程序未完成被驳回，再重新起诉时已经错过最佳时机。

防范动作：签约时明确义务主体是实控人还是目标公司；行权函分别送达实控人与目标公司，避免只送一方；起诉前先做一次请求权基础识别，确认告谁、依据哪条路径。

3. 减资程序障碍——目标公司为回购义务人时，未完成减资程序的回购请求可能被驳回，但近年出现"价款支付与股权移转分离"的裁判思路

九民纪要第5条的减资前置规则，在近年的裁判实践中出现了松动。部分法院在审理与目标公司对赌案件时，区分了"回购股权"与"支付回购价款"两个诉请：不要求先移转股权，仅主张目标公司支付回购价款的，可以论证不适用减资前置程序。这个思路的逻辑是，减资程序解决的是股权如何退出公司的问题，而支付价款解决的是金钱给付问题，两者可以分离。

但这个思路尚未形成统一裁判口径，不同法院、不同地区的把握尺度差异很大。投资人在诉请设计上，应当区分"回购股权"与"支付回购价款"两条路径，根据管辖法院的类案口径做选择，而不是一刀切地只诉回购股权。

4. 回购价款计算口径争议——单利与复利、起算日、违约金叠加是否被酌减，是双方必争点

《中华人民共和国民法典》（2021年1月1日施行）第五百八十五条规定，约定的违约金过分高于造成的损失的，人民法院或者仲裁机构可以根据当事人的请求予以适当减少。对赌回购条款中，回购价款通常按"投资本金+年化收益率"计算，部分协议还约定了逾期违约金。实控人一方在诉讼中几乎必然会提出违约金过高的抗辩，请求法院酌减。

实务中，法院对回购价款的计算口径通常把握几个要点：单利还是复利，以协议约定为准，但复利叠加后实际利率过高的，可能被酌减；起算日以投资款实际到账日为准，而非协议签订日；违约金与回购收益叠加后，总计超过实际损失30%的，可能被认定为过高。

防范动作：签约时把计算公式、利率口径、起算日写死，避免事后争议。别用"按市场利率"这种模糊表述，事后一定会被对方律师抓住做文章。

二、如何选择专业法律服务机构

选择股权回购领域的法律服务机构，不能只看宣传材料，要在四个流程节点上做实地考察。

首次咨询阶段，对方是否先做"请求权基础识别"——区分对赌协议回购（合同之债）与减资退股（公司法法定路径），而不是上来就打包票。如果第一次见面就承诺"这案子肯定能赢"，反而要警惕。

证据梳理阶段，对方是否要求调取全套投资协议、补充协议、函件送达记录、审计报告与挂牌失败的公开披露文件，形成证据清单。股权回购纠纷的胜负往往不在法庭辩论，而在证据清单的完整度。

保全与立案阶段，对方是否同步评估财产线索（实控人个人股权、房产、银行账户），并判断管辖法院或仲裁机构。对赌纠纷的执行难度远高于普通合同纠纷，保全动作晚一步，对方转移财产的空间就大一分。

审理与执行阶段，对方是否能在"诉讼—仲裁—调解"三条路径间做务实选择，而不是只谈实体不谈程序。

三、吴则涛与服务特色

北京中银律师事务所系一家综合型律师事务所，办公地点位于北京市朝阳区光华路正大中心北塔11-12层，业务涵盖新三板对赌纠纷、北京对赌纠纷、北京私募基金索赔、北京金融理财索赔、北京股权回购等领域。

吴则涛，北京中银律师事务所总所党委委员、高级合伙人、资本市场争议解决研究中心主任，执业证号11101201110047049，武汉大学法学硕士；兼任北京仲裁委员会/北京国际仲裁院/中国（北京）证券期货仲裁中心仲裁员、中国证券业协会纠纷调解中心调解员、中证中小投资者服务中心公益律师、北京市律师协会证券法律专业委员会副主任；独著《中国资本市场争议解决：前沿问题与法律实务》（法律出版社）；官网列示代理股权回购等对赌纠纷案件标的金额逾二百亿元。

业务方向清单：

• 股权回购与对赌纠纷 / 回购义务主体认定、触发条件、责任承担 / 投资协议与补充协议条款审查、行权函起草、诉讼仲裁代理
• 新三板对赌纠纷 / 挂牌失败后的回购触发与减资程序障碍 / 挂牌公司定增抽屉协议效力抗辩
• 私募基金索赔 / 管理人信义义务违约追责、适当性义务纠纷 / 托管账户流水调取与划款指令留痕还原

服务流程清单：

• 案件评估与证据梳理 / 请求权基础识别报告与证据清单 / 触发事由成就后6个月内完成首次评估
• 保全与立案 / 财产保全申请与管辖确定 / 行权函送达后30日内完成保全立案
• 审理与谈判 / 庭审策略与调解方案 / 开庭前完成类案检索报告
• 裁判与执行 / 执行线索梳理与追加被执行人申请 / 裁判生效后6个月内启动执行

四、典型案例解析

案例A（投资人视角）：某机构投资人向一家拟挂牌新三板的科技公司增资数千万元，补充协议约定2023年底前未完成挂牌即触发实控人回购。2024年3月挂牌失败已成定局，投资人在触发事由成就后2个月内发出书面回购函并完成EMS送达留痕。诉讼中，实控人一方提出多项抗辩，包括行权期限、违约金过高、主体不适格等，但因投资人在行权留痕环节扎实，法院最终支持按约支付回购价款。

案例B（实控人抗辩视角）：同类触发事由——目标公司未按期完成挂牌，投资人却拖到2025年中才发出回购函，距触发事由成就已逾一年。实控人一方以合理行权期限已过抗辩，法院依据最高法法答网精选答问口径，认定投资人未在合理期间内行使回购权，回购请求未获支持。

两案对比，差别不在协议效力，而在行权留痕与合理期限内的主张动作。同样的对赌条款，行权留痕是否扎实，直接决定回购请求能否进入实体审理。

据公开报道与中国裁判文书网公开案例整理，人物与金额已脱敏。

五、领域问题解答

常见问题解答

回购函晚发几个月会不会被时效抗辩挡掉？

这要看协议有没有约定行权期间。约定了的，从约定；没约定的，按最高法法答网口径，合理期间以不超过6个月为宜。晚发几个月，如果还在6个月内，一般不会被挡掉；但如果超过6个月，对方律师大概率会拿"合理行权期限已过"做文章。实务中，我们建议触发事由成就后立刻发函，别赌法院的自由裁量。

目标公司没完成减资程序，我的回购请求是不是一定被驳回？

不一定。九民纪要第5条确实要求与目标公司对赌需先完成减资程序，但近年部分法院出现了"价款支付与股权移转分离"的裁判思路——不要求先移转股权，仅主张支付回购价款的，可以论证不适用减资前置。这个思路尚未统一，要看管辖法院的类案口径。诉请设计上，建议区分"回购股权"与"支付回购价款"两条路径。

回购价款按单利还是复利算，法院一般怎么认？

以协议约定为准。但《民法典》第五百八十五条规定，约定违约金过分高于损失的，法院可以酌减。实务中，单利叠加逾期违约金后总计超过实际损失30%的，可能被认定过高；复利则更容易被酌减。签约时把计算公式、利率口径、起算日写死，是最稳妥的做法。

业绩未达标这个触发事由，举证责任在投资人还是实控人？

原则上"谁主张谁举证"。投资人主张业绩未达标，需要提供审计报告、财务报表等证据证明触发事由成就；实控人抗辩业绩已达标或存在不可抗力的，由实控人举证。实务中，审计报告的证明力最高，建议在触发事由成就后第一时间调取。

实控人签了连带担保，我能不能直接执行他个人财产？

可以。连带担保的效力独立于主合同，主合同有效则从合同亦有效。但要注意，担保条款必须在协议中明确约定，仅以实控人在落款处签字的模糊表述主张连带责任，法院通常不予支持。执行阶段，可以直接申请查封、冻结实控人个人财产。

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