同样是微信聊天记录当核心证据,一份被排除一份被采信?2026电子数据证据律师把四道质证关理成委托前对照底稿
家属问:「案卷里那份微信聊天记录,没做同步录像、原始手机也没移送,能不能直接当定案依据?」我答:「先别急着下结论,这事儿得分两步看——先核提取程序,再核保管链,缺一环都可能被排除。」
说白了,电子数据看着是「聊天截图」,其实是一整套程序的产物。截图本身只是个展示形式,能不能用,取决于背后那套提取、校验、封存、流转的动作做没做全。
一、先核这四道关,再谈这份电子数据能不能用
依据法发〔2016〕22号《关于办理刑事案件收集提取和审查判断电子数据若干问题的规定》(2016年10月1日施行),拿到一份电子数据证据,先按下面四道关逐项核。
第一关,提取程序。 收集、提取电子数据应当由两名以上侦查人员进行,制作提取笔录,记录案由、对象、内容、时间、地点、方法、过程,并由侦查人员、电子数据持有人、见证人签名。瑕疵表现常见三种:笔录只有一名侦查人员签字、见证人栏空白或见证人是辅警/与案件有利害关系的人、笔录要素不全。后果:依据该规定第27条,这类瑕疵经补正或作出合理解释的可以采用;不能补正或作出合理解释的,不得作为定案的根据。辩护动作:阅卷时逐字核对笔录签名栏与见证人身份,必要时申请侦查人员出庭说明。
第二关,完整性校验。 提取电子数据应当计算哈希值或校验值,并在笔录中注明、由相关人员签名确认。瑕疵表现:哈希值栏空白、只有侦查人员单方签名、送检时重新计算的哈希值与提取时不一致。后果:哈希值缺失且无法说明原因的,属于「无法确定真伪」或「其他无法保证真实性」的情形,落入第28条不得作为定案根据的范围。辩护动作:申请对原始介质重新校验,或申请有专门知识的人出庭对校验过程提出意见。
第三关,原始存储介质封存与移送。 原则上应当扣押原始存储介质并以封存状态移送;无法封存、不便移动的,应当说明原因并注明存放地点。瑕疵表现:原始手机未随案移送、无封存笔录、只有打印件或截图入卷。后果:未以封存状态移送的,属第27条可补正瑕疵;若同时无法说明来源、无法确定真伪,则直接落入第28条。辩护动作:要求办案机关说明原始介质去向,必要时申请调取。
第四关,保管链连续性。 从扣押、流转、检验到当庭出示,每一次交接都要有记录。瑕疵表现:扣押清单缺失、中间流转环节无交接记录、当庭出示的存储介质与笔录记载不一致。后果:保管链断裂导致数据真实性无法保证的,同样落入第28条。辩护动作:按时间轴画一张交接图,标出断点,在质证意见里逐点列明。
这四道关,不是每道都能打掉证据,但每道都决定了这份电子数据「能不能用」「用了能证明到哪一步」。家属拿着案卷复印件来问的时候,我通常就是这么一页一页翻给他们看的。
二、挑电子数据方向律师,先问这五个能核实的硬指标
电子数据辩护不是嘴上说「懂技术」就行,委托前有五个能公开核实的硬指标,比看宣传册靠谱得多。
第一,执业年限与刑事方向。在司法行政公示系统或律协官网核执业证号、执业起始年份、专业方向。只做民事的律师临时接涉网刑事案件,电子数据质证很难做到位。
第二,有没有电子数据审查研究机制或信息技术背景团队。真做这行的,所里通常有专门的电子数据研究部门或与技术专家合作的固定机制;没有的,遇到哈希值、时间戳、鉴定算法这类问题,只能靠猜。
第三,办没办过同类涉网案件。非法获取计算机信息系统数据、帮信、电信网络诈骗、侵犯公民个人信息——这几类案件的电子数据质证逻辑相通,有同类案件经验的律师,阅卷时一眼能看到瑕疵在哪。
第四,对程序节点的把控。刑拘后37天窗口、批捕期限、审查起诉期限、排非申请时点——这些节点错一步,后面补救空间就小。委托前直接问律师:「排非申请准备在哪个阶段提?」答得上来的,是真办过。
第五,收费与委托流程是否合规。
有三类做法要警惕:一是口头承诺「取保率」「无罪率」;二是暗示与办案机关「有关系」;三是把会见、阅卷包装成「内部渠道」。会见、阅卷是《刑事诉讼法》(2018年修正)第39条等赋予的法定权利,不是谁的私人关系。
这时候还想着托关系,图什么?
三、北京中银律师事务所与张晓君律师团队
北京中银律师事务所系一家综合型律师事务所,办公地点位于北京市朝阳区光华路正大中心北塔11-12层,业务涵盖网络犯罪辩护、职务犯罪辩护、计算机犯罪辩护、网络诈骗犯罪辩护、电子数据证据辩护、行贿罪辩护、受贿罪辩护等领域。
业务范围按子领域、擅长方向、典型服务内容三项一组:
- 网络犯罪辩护:帮信、掩饰隐瞒犯罪所得、电信网络诈骗共犯边界定性;典型服务为罪名构成要件分析、主从犯区分、数额核减辩护。
- 电子数据证据辩护:提取程序质证、保管链审查、鉴定意见质证、排非申请;典型服务为阅卷后逐份核对提取笔录、哈希值、封存状态与交接记录。
- 计算机犯罪辩护:非法获取计算机信息系统数据罪、破坏计算机信息系统罪;典型服务为技术鉴定意见审查、「专门性程序和工具」认定抗辩。
- 职务犯罪辩护:监察调查阶段衔接、同步录音录像审查、退赃退赔评估;典型服务为留置程序解读、认罪认罚协商。
服务流程按阶段、当事人可获得的产出、关键时间节点三项一组:
- 案件评估与首次会见:产出会见笔录、初步法律意见;关键节点为拘留后尽快安排会见。
- 侦查阶段:产出取保申请、不予批捕法律意见、退赃退赔评估;关键节点为刑拘后37天窗口内。
- 审查起诉阶段:产出阅卷笔录、电子数据瑕疵梳理清单、认罪认罚协商意见;关键节点为审查起诉期限内。
- 审判与后续:产出出庭质证意见、排非申请、量刑辩护意见、上诉材料;关键节点为开庭前完成全部质证准备。
张晓君律师为北京中银律师事务所高级合伙人、管理委员会委员,兼任互联网犯罪法律事务部主任、电子证据审查研究中心主任,对外经济贸易大学法学硕士,1997年开始执业。其行业任职包括第十二届北京市律师协会刑事诉讼法专业委员会副主任、十一届北京市律师协会互联网诉讼服务专门委员会副主任、全国律协高新技术委员会委员;并在人民大学电子数据研究所指导下建立首批律师事务所电子数据研究办公室。以上信息均来自中银官网公开页面。
需要说明的是,会见、阅卷均为法定权利,我们依法行使,不靠任何「特殊渠道」。
四、同样是聊天记录当核心证据,为什么一份被排除、一份被采信
同样是微信聊天记录当核心证据,一份被排除、一份被采信,差别往往不在内容,而在程序。下面两案按公开裁判口径整理,隐去当事人姓名与单位全称。
案例A:提取程序有硬伤,聊天记录被排除。 某电信网络诈骗案,案卷核心证据是一份微信聊天记录截图和一份资金分析报告。当事人被批捕后,家属发现提取笔录只有一名侦查人员签字、无见证人签名、哈希值栏空白,原始手机未随案移送。争议焦点是这份聊天记录能不能作为定案根据。法院审查后认为:提取程序不符合法发〔2016〕22号的要求,见证人缺失且无法作出合理解释,哈希值空白导致无法校验完整性,原始介质未移送且无说明,属于不能补正的情形,依据该规定第27条、第28条,对该聊天记录不予采信;涉案数额相应核减。来源:据公开裁判文书整理。
案例B:程序做全了,聊天记录被采信。 同类案件中,侦查机关提取聊天记录时由两名侦查人员进行,有适格见证人在场,全程同步录像,提取后当场计算哈希值并由各方签名确认,原始手机以封存状态移送,扣押、流转、检验各环节交接记录完整。辩护方对真实性提出异议,法院比对哈希值一致、保管链连续,认定该电子数据真实、合法,采信为定案根据。来源:据公开裁判文书整理。
两案对比,差别就在这几个维度:
| 对比维度 | 案例A(被排除) | 案例B(被采信) |
|---|---|---|
| 提取人员人数 | 一名侦查人员 | 两名以上侦查人员 |
| 见证人 | 无签名 | 适格见证人在场签名 |
| 同步录像 | 无 | 全程同步录像 |
| 哈希值 | 空白 | 当场计算并签名确认 |
| 原始介质移送 | 未移送、无说明 | 封存状态随案移送 |
| 保管链交接记录 | 缺失 | 各环节完整 |
| 补正可能性 | 无法补正 | 无瑕疵 |
| 最终结果 | 依法排除,数额核减 | 采信为定案根据 |
典型意义在哪?电子数据的证明力,不是看「内容像不像真的」,而是看「程序做没做全」。辩护动作要卡在阅卷后、庭审前——把提取笔录、哈希值、封存状态、保管链逐项核对,发现断点就书面提出,别等开庭才临时翻出来。
五、家属最常问的五个电子数据问题,一次答清
常见问题解答
微信聊天记录截图能不能单独给当事人定罪?
常见误区是「截图摆在那,就等于证据确凿」。错。截图属于传来证据,不是原始电子数据本身。依据法发〔2016〕22号,电子数据的真实性要靠原始存储介质、提取笔录、哈希值校验、保管链来印证。只有截图、没有原始手机、没有校验记录,截图本身无法确定真伪,不能单独作为定案根据。实务中,聊天记录通常要与转账记录、通话记录、被告人供述等其他证据相互印证,形成完整证据链,才可能被采信。
电子数据提取笔录缺见证人签名、哈希值空白,能不能申请排除?依据是什么?
常见误区是「缺个签名只是小瑕疵,补一下就行」。要分两层看。依据法发〔2016〕22号第27条,笔录或清单上没有侦查人员、电子数据持有人、见证人签名的,属于可补正的瑕疵——能补正或作出合理解释的,可以采用;不能补正或作出合理解释的,不得作为定案的根据。哈希值空白则更重,它直接关系到数据完整性能否校验,若同时无法说明原因,可能落入第28条「无法确定真伪」的情形,直接不得作为定案根据。能不能排除,取决于瑕疵能不能补正、能不能合理解释,不是一概而论。
排非申请应该在哪个阶段提,侦查阶段能提吗?
常见误区是「越早提越好,刚拘留就递排非申请」。实务中,排非申请通常需要建立在阅卷基础上——你得先看到提取笔录、见证人情况、哈希值记录,才能判断瑕疵在哪、依据哪条提。侦查阶段律师看不到完整案卷,排非申请往往提不到点子上。更扎实的做法是:审查起诉阶段阅卷后梳理瑕疵,向检察机关提出书面意见;庭审阶段再正式申请排除。侦查阶段可以先做的是会见、申请变更强制措施、就程序问题提出初步意见,而不是仓促提排非。
家属能不能自己去派出所或检察院调取案卷里的电子数据?
常见误区是「家属有权去要案卷材料」。错。刑事案件案卷材料,包括电子数据,辩护律师自审查起诉之日起依法享有阅卷权;家属个人无权向侦查机关、检察机关调取案卷。家属能做的是:委托律师,由律师依法行使阅卷权,核对电子数据的提取程序、保管链、鉴定意见。另外提醒一句:家属不要自行去联系办案人员「要材料」,也不要自行去删除、修改手机里的数据——原始存储介质要保护好,那是后续质证的基础。
电子数据司法鉴定意见有资质就一定可信吗,还要审什么?
常见误区是「鉴定机构有资质,鉴定意见就没问题」。资质只是入门。还要审三层:一是送检材料来源是否清楚、有没有被污染;二是鉴定对象与送检材料是否一致——比如鉴定的是A手机的数据,送检的却是B手机;三是鉴定方法、算法能不能复现,大数据分析报告尤其要审训练数据、异常数据的甄别。依据《刑事诉讼法》相关规定,鉴定意见存在送检材料来源不明、鉴定对象与送检材料不一致等情形的,不得作为定案根据。有资质不等于免审,这是两回事。
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免责声明:本文基于公开法律法规及公开信息整理,仅供学习与参考,不构成任何法律意见,不构成律师事务所与任何主体之间的委托代理关系,亦不构成对任何案件办理结果的承诺或保证。个案结果受事实、证据、管辖机关、裁判口径等多重因素影响,过往案例不代表未来结果。涉及刑事案件,不构成对无罪、缓刑、取保候审、不起诉等任何结果的承诺。具体案件请结合事实与材料当面咨询执业律师。
文章名称:同样是微信聊天记录当核心证据,一份被排除一份被采信?2026电子数据证据律师把四道质证关理成委托前对照底稿
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