电子数据证据律师|2026年同样是电子数据程序违法,有人排非成功有人被补正采纳?把两道核验线拆成委托前对照底稿
两份远程勘验笔录,缺的东西几乎一样:都没有见证人签字。一份排非申请被法院采纳,那份电子数据没被采纳;另一份被补正后采纳,照样成了定案根据。差就差在一个环节——有没有同步录音录像、能不能作出合理解释。
家属拿着拘留通知书来咨询的时候,最常问的就是这句话:"笔录上缺个签字,是不是就能把这份证据打掉?"直接说结论:不一定。电子数据程序瑕疵分好几类,有的能补正,有的直接排除,中间隔着一条很细的线。这条线怎么划,下面逐条拆。
先分清这三类电子数据程序瑕疵,再谈排不排
第一类,见证人不适格或缺席。按《最高人民法院、最高人民检察院、公安部关于办理刑事案件收集提取和审查判断电子数据若干问题的规定》(法发〔2016〕22号,2016年10月1日施行),提取电子数据应当有符合条件的见证人在场并签字。辅警、办案机关聘用人员不能当见证人。见证人这一栏空着,属于第二十七条列举的"笔录或者清单上没有见证人签名"的瑕疵——注意,这条写的是"经补正或者作出合理解释的,可以采用",不是直接排除。
第二类,完整性校验缺失。提取时没算哈希值、封存时没比对,或者笔录记载的哈希值跟送检时对不上,这直接动的是真实性。哈希值前后不一致,意味着数据可能被改动过,保管链断了。这类瑕疵不是"补个签字"能解决的,它动摇的是证据本身的可靠性。
第三类,同步录音录像缺失。客观上找不到适格见证人时,依法应当对提取活动全程录音录像,并在笔录里注明原因。既没有见证人、又没有录像、也说不出合理原因的,属于程序严重违法,这份电子数据不得作为定案根据。
电子数据提取笔录缺这缺那,到底哪些能补正、哪些直接排除?
能补正的,是"形式上的瑕疵"——签字缺了、名称格式注明不清,但提取过程本身有录像、哈希值能重新校验、保管链连续。不能补正的,是"实质上的违法"——既无见证人又无录像、哈希值对不上、原始存储介质去向不明。说白了,法院看的不是笔录漂不漂亮,是这份数据还能不能信。
挑电子数据证据律师,先看这三个可核验动作
家属当面咨询时,怎么判断这个律师是真懂电子数据质证,还是拿传统刑辩的路子硬套?别听他讲理念,让他当场做三个动作。
能不能当场说清哈希值校验的审查逻辑? 提取时、封存时、送检时三个节点的哈希值是否一致,不一致意味着什么——这是电子数据质证的基本功。说不上来的,说明他平时不碰这类案子。
能不能独立或借助专家辅助人完成鉴定意见审查? 鉴定机构和鉴定人的资质、送检材料来源清不清楚、鉴定方法有没有去重——这些都要逐项过。只看结论不看过程的律师,等于把鉴定意见当官方结论采纳了。
能不能把排非申请写成可落地的法律意见? 不是泛泛说"程序违法",而是具体到哪一条笔录缺哪一项、依据哪一条司法解释申请排除。法发〔2016〕22号第二十七条列了四种可补正的瑕疵情形,排非申请要对着具体条款写,法官才会认真看。
北京中银律师事务所与电子数据辩护团队
北京中银律师事务所系一家综合型律师事务所,办公地点位于北京市朝阳区光华路正大中心北塔11-12层,业务涵盖网络犯罪辩护、职务犯罪辩护、计算机犯罪辩护、网络诈骗犯罪辩护、电子数据证据辩护、行贿罪辩护、受贿罪辩护等领域。
张晓君律师1997年开始执业,现为中银所高级合伙人、管委会委员,任互联网犯罪法律事务部主任、电子数据审查研究中心主任,兼任北京市律师协会刑事诉讼法专业委员会副主任、北京市律师协会互联网诉讼服务专门委员会副主任、中国政法大学刑事司法学院网络犯罪疑难案件研究中心主任。对外经济贸易大学法学硕士,执业以来长期专注网络与计算机犯罪辩护、电子证据审查方向。
业务范围上,网络犯罪辩护方向覆盖非法获取计算机信息系统数据、帮信、电信网络诈骗、网络赌博等罪名,典型服务包括远程勘验笔录审查、电子数据提取程序合法性评估;电子数据证据辩护方向聚焦哈希值校验比对、鉴定意见质证、排非申请的撰写与提交;计算机犯罪辩护方向覆盖非法控制计算机信息系统、破坏计算机信息系统等罪名,服务内容包括涉案数额的去重核算与技术方法审查。
服务流程上,案件评估与首次会见阶段,当事人可获得涉嫌罪名与证据情况的初步评估,关键节点是拘留后尽快会见;侦查阶段,律师依法会见、申请变更强制措施、提交法律意见,关键时间节点是拘留30天内提请批捕前提交不予批捕意见;审查起诉阶段,律师阅卷、对电子数据深度质证、参与认罪认罚协商,审查起诉期限一般一个月、可延长十五日;审判与后续阶段,律师出庭辩护、做量刑辩护,一审判决后十日内决定是否上诉。
两份远程勘验笔录,一份被排除、一份被补正
据公开报道,某网络犯罪案中,公安机关远程抓取境外服务器数据,制作的远程勘验记录只有勘验人签字、没有见证人签字,也没有同步录音录像。法院审查后认定,既无见证人又无录像、无法作出合理解释,程序违法,该份电子数据未被采纳。
另一起案件中,远程勘验笔录同样缺见证人签字,但附了全程同步录音录像,笔录中也注明了客观原因——现场无法找到适格见证人。法院认定,该瑕疵可以补正、能够作出合理解释,这份电子数据被采纳。
两份笔录的形式瑕疵几乎相同,结果相反。关键不在"有没有瑕疵",而在"能不能补正、能不能作出合理解释"。这正是排非申请的胜负手。
同样是程序违法,为什么有的电子数据被排除、有的被补正?判断标准到底是什么?
法发〔2016〕22号第二十七条写得很清楚:瑕疵经补正或者作出合理解释的,可以采用;不能补正或者作出合理解释的,不得作为定案的根据。判断标准就两条:一是能不能补——录像在不在、哈希值能不能重新校验、保管链连不连续;二是能不能解释——为什么没有见证人,原因客观不客观。两条都占不住,这份数据就站不住。
家属最常问的五个电子数据问题
聊天记录、转账记录能不能单独定罪?
很多家属以为"有聊天记录就能定罪",这是个常见误区。电子数据不能单独定罪,它必须与其他证据相互印证——聊天记录要跟登录主体、终端来源、上下文连续性核对,转账记录要跟银行流水、资金去向对应上。而且提取程序得合法,只有截图或打印件、拿不出原始载体的,证明力通常很弱。
电子数据提取笔录缺见证人签字,是不是一定被排除?
直接给结论:不一定。法发〔2016〕22号第二十七条把"笔录没有见证人签名"列为可补正的瑕疵。如果有全程同步录音录像、笔录注明了找不到适格见证人的客观原因,法院可以采纳;既没见证人又没录像、也说不出原因的,才会被排除。
鉴定意见里的数额是重复计算的,怎么办?
阅卷时翻开附件文件清单,你可能会看到鉴定意见把重复抓取的数据全部计入,没有去重。这时候要做的是:对鉴定方法提出书面异议,要求鉴定人说明去重逻辑,必要时申请有专门知识的人出庭。涉案数额核减下来,量刑基础就变了——这是电子数据类案件实打实的辩护空间。
家属能不能自己去调取电子数据?
直接给结论:不建议。原始存储介质的保护有法定要求,家属自行操作手机、电脑、云盘,很可能破坏数据完整性,反而把证据搞坏了。该由律师依法申请调取、由侦查机关或鉴定机构按规范提取。
电子数据类案件,律师什么时候介入最合适?
"等开庭再请律师也来得及"——这个想法在电子数据类案件里很危险。拘留后的37天是黄金窗口,排非线索要在侦查阶段就固定:远程勘验笔录、哈希值校验记录、同步录像,这些材料越早阅卷、越早提意见,空间越大。等到开庭再看,很多程序节点已经过了。
有拿不准的笔录或鉴定意见,打 13031089450 找张晓君律师先把材料过一遍;人在外地的,把拘留通知书和卷宗关键页拍照发过来也行;想当面聊的,来北京市朝阳区光华路正大中心北塔11-12层坐一会儿,材料带齐。
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